作者：{admin 整理} 本文主要结合笔者近期办理的涉案企业合规业务，分享律师参与办理此类业务的一些经验和心得，供大家参考。  涉案企业合规制度简介 涉案企业合规制度是指检察机关办理涉企刑事案件，在依法作出不批准逮捕、不起诉决定或者根据认罪认罚从宽制度提出轻缓量刑建议同时，针对企业涉嫌具体犯罪，结合办案实际，督促涉案企业作出合规承诺并积极整改落实，促进企业合规守法经营的一项制度安排。 2020年3月，最高人民检察院在上海、江苏、山东、广东等地开展了第一期企业合规试点工作。2021年十三届全国人大四次会议上，张军检察长专门向全国人大报告了企业合规工作。2021年4月，最高人民检察院下发《关于开展企业合规改革试点工作的方案》。2021年6月，最高人民检察院、司法部、财政部等部门联合下发《关于 建立涉案企业合规第三方监督评估机制的指导意见（试行）》，“涉案企业合规”逐步进入体系化、制度化发展阶段。  涉案企业合规的意义 涉案企业合规制度推行以前，企业往往因负责人被采取强制措施或被判刑，导致企业无法正常生产经营；或因企业被判处刑罚，导致商业信誉下降，从而失去享受政府税收优惠、商业贷款优惠政策、融资上市等商业机会。开展涉案企业合规，督促企业作出合规承诺并进行合规整改，能够让企业“活下来”、“留得住”、“经营好”。 对涉案企业来讲，合规整改等同于给企业及其负责人一个“改过自新”的机会，通过合规整改使企业依法合规经营，以此获得检察机关对涉案企业不批捕、不起诉或者从轻量刑建议。  律师参与涉案企业合规的法律服务内容 律师为涉案企业合规提供的法律服务主要包括： 1、对涉案企业进行合规调查； 2、了解司法机关对合规考察适用的态度并向司法机关提出律师意见； 3、指导并协助涉案企业提出合规整改申请； 4、指导并协助涉案企业出具合规计划； 5、指导并协助涉案企业进行合规整改； 6、指导并协助涉案企业提交合规整改报告； 7、代表涉案企业与第三方评估组织、检察机关沟通； 8、指导并协助涉案企业通过评估考核； 9、协助涉案企业通过听证； 10、跟踪后期刑事诉讼。  涉案企业合规适用条件 根据《关于建立涉案企业合规第三方监督评估机制的指导意见（试行）》（以下简称“《指导意见》”）第四条规定：“对于同时符合下列条件的涉企犯罪案件，试点地区人民检察院可以根据案件情况适用本指导意见： （一）涉案企业、个人认罪认罚； （二）涉案企业能够正常生产经营，承诺建立或者完善企业合规制度，具备启动第三方机制的基本条件； （三）涉案企业自愿适用第三方机制。” 涉案企业合规适用条件主要包括认罪认罚、正常生产经营、承诺进行合规整改并接受监督、考察。对合规适用条件进一步分析： （1）涉案企业、人员认罪认罚。根据《刑事诉讼法司法解释》的规定，“认罪”是指犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，对指控的犯罪事实没有异议；“认罚”是指犯罪嫌疑人、被告人真诚悔罪，愿意接受处罚。 （2）涉案企业正常经营是合规整改的前提。合规整改的目的即通过整改使企业未来合法合规经营，避免再次出现违法犯罪。如果涉案企业无法正常经营或者濒临破产，则失去了合规整改的基础与意义。 （3）涉案企业需要作出合规整改的承诺。企业一旦涉及刑事犯罪，说明企业在经营管理方面存在重大漏洞，此时需要企业有弥补漏洞、改正错误的决心，以确保合规整改工作能够落实到位。 （4）涉案企业自愿接受监督、考察。合规整改过程中，涉案企业应当接受第三方评估组织、检察机关的监督、考察。 《指导意见》中规定的“第三方机制”，是指由第三方监督评估机制管理委员会选任组成的第三方监督评估组织对符合条件的涉案企业进行调查、评估、监督和考察，考察结果作为检察机关处理案件的重要参考。因此，涉案企业合规整改过程中第三方评估组织的作用较为关键，律师应在涉案企业合规整改全过程保持与第三方评估组织工作人员以及检察院办案人员良好的沟通，并定期向第三方评估组织、检察院书面报告整改情况。 对于尚未成立第三方监督评估机制管理委员会的部分地区，《涉案企业合规建设、评估和审查办法（试行）》规定：“针对未启动第三方机制的小微企业合规，可以由人民检察院对涉案企业提交的合规计划和整改报告直接进行审查。” 另外，根据《指导意见》第五条规定，以下情形不适用涉案企业合规： （一）个人为进行违法犯罪活动而设立公司、企业的； （二）公司、企业设立后以实施犯罪为主要活动的； （三）公司、企业人员盗用单位名义实施犯罪的； （四）涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪的； （五）其他不宜适用的情形。 涉案企业合规整改的主体为企业，上述规定的前三项情形属于《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》中规定的应当以自然人犯罪论处的情形，第（四）项侵犯的法益为国家安全、公共安全，超出刑事合规的宽宥范围，因此不适用涉案企业合规整改。 实践中，检察机关同意涉案企业开展合规整改之前，往往还要求涉案企业退缴违法所得、补缴税款、赔偿损失等。  涉案企业合规适用对象 根据《指导意见》的规定，涉案企业合规适用的对象即包括单位犯罪案件中的涉案企业，也包括与单位生产经营活动犯罪案件相关的企业实际控制人、管理人员、关键技术人员等。  合规体检 合规体检环节中，律师主要通过收集基础材料，开展调研分析，确定企业的需求，识别企业内外部的情况与问题，依据相关合规要求与原则，开展调研分析，发现涉案企业经营过程中存在的问题，为制定合规整改计划作准备。合规体检环节可通过发放调查问卷、开展访谈、实地走访、公开途径检索调研等方式进行。 在与企业沟通过程中，律师应注意帮助企业负责人树立合规意识。民营企业家的合规意识对涉案企业合规整改工作起着决定性作用。律师为涉案民营企业提供合规服务，首先要帮助企业负责人建立合规意识，引起企业负责人对合规整改工作的重视。涉案企业合规整改工作涉及内容较多，第三方评估组织人员大多是相关领域的专业人员，检察机关办案人员更对企业所涉案情深入了解，合规整改过程中，企业存在的问题、漏洞很容易被第三方评估组织人员、检察机关办案人员发现，因此企业负责人具备合规意识是涉案企业合规整改的前提与基础。  提出合规整改申请 涉案企业符合合规整改条件时，应当尽快向检察机关提出合规整改申请。根据《指导意见》第十条规定，涉案企业、个人及其辩护人、诉讼代理人或者其他相关单位、人员提出适用企业合规试点以及第三方机制申请的，人民检察院应当依法受理并进行审查。 合规申请书主要围绕涉案企业是否符合合规条件来起草，具体包括企业所涉刑事犯罪的基本情况、案件复杂程度、适用的刑罚标准、认罪认罚、企业生产经营情况、承诺建立完善企业合规制度、自愿适用第三方监督评估机制以及涉案情节是否轻微、是否系犯罪预备或中止、是否具有自首或重大立功情节等。  起草合规整改计划 目前，尚无固定的合规整改计划文书模板。涉案企业/人员所涉案情、经营情况不同，合规整改计划的内容也不尽相同。制定一套切实可行的合规整改计划，并且通过第三方评估组织、检察机关认可，需要律师详细了解企业的经营情况与案情。总体来说，整改计划主要围绕与企业涉嫌犯罪有密切联系的企业内部治理结构、规章制度、人员管理等方面存在的问题制定。涉案企业合规整改计划书可考虑从以下方面起草： 1、基本案情及开展合规整改的条件。具体包括涉案企业/人员涉案的罪名，被采取强制措施情况；制定合规整改计划的适用前提及履行的程序。 2、涉案企业的基本情况。具体包括企业成立时间、企业类型、规模、注册资本、经营范围、企业取得的经营资质与荣誉、企业的专利与特许经营、企业的员工数量、企业近几年的营收与纳税、企业核心技术与主营业务等。若公司正准备上市或者存在其他可能因判处刑罚对公司生产经营存在重大影响的情况，可同时说明。 3、企业涉案原因分析。通过深入分析企业涉嫌犯罪的原因，找出企业在内部治理结构、规章制度、财务管理、人员管理、企业文化等方面存在的问题。 4、建立完善合规管理组织体系。主要包括：（1）企业内部成立合规领导机构负责合规整改工作；（2）根据企业实际情况，成立合规管理委员会、部门合规管理机构、合规专员等，负责执行合规整改具体事务；（3）根据需要外聘法律/审计专业机构，为合规工作提供专业支撑；（4）聘请企业法律顾问，降低企业日常经营法律风险；（5）根据相关法律法规、公司内部规章制度对涉案人员进行处理，例如调离岗位、免职、解除劳动关系等。 5、建立完善企业合规政策体系。主要包括：（1）在企业内部建立并贯彻合规战略经营思想，例如召开股东会、董事会或者将合规经营写入公司章程，以实现企业合规经营的长远目标；（2）针对排查到的企业经营风险，对公司规章制度进行修改，明确高管权责，为企业合规诚信经营提供制度保障；（3）明确企业合规领导机构、合规管理机构的工作职责以及绩效考核奖惩机制。 6、制定合规制度。为涉案企业制定符合实际情况、切实可行的合规制度，具体包括：制定《合规管理制度》《公司发票管理制度》《员工合规手册》《合同管理制度》《员工培训管理制度》《风险控制管理办法》《仓储管理规定》《财务管理制度》《印章使用管理制度》《竞业限制规则》《安全生产制度》等。 7、建设企业合规文化。根据涉案情况，对企业员工、管理人员开展专项合规培训，例如针对全体员工开展全员性合规培训，针对企业管理人员开展涉税、污染环境、侵占财产、廉洁从业等方面的专题培训；在企业内部设立投诉举报机制，允许全体员工针对企业的不合规行为进行检举举报，拓宽企业发现自身问题的渠道。 8、涉案企业为实现整改计划作出承诺以及准备采取的措施。主要包括，承诺接受检察机关、第三方评估组织的指导、检查、评估、考察；为专项整改工作筹措经费，保证整改落实到位；及时报送阶段性报告、最终报告等。 9、承诺合规整改期限。合规整改计划中应当有明确的合规整改期限。 囿于篇幅限制，本文暂对涉案企业合规整改进行以上内容分享。后期笔者将继续分享如何帮助涉案企业落实合规整改计划、通过评估考核，如何取得检察院不起诉决定或者从轻量刑建议。欢迎大家就此类业务进行交流。  本文作者：山东文康律师事务所 崔金星律师 |
