作者：{admin 整理} 10月27日，北京富鼎律师事务所创始合伙人战飞扬律师携新作《公司合规-创始人避免败局的法商之道》做客由今日头条财经频道发起的《对话法律人》微访谈，就公司合规领域的热点问题，分享了他的精彩观点。北大法宝学堂系本次微访谈的特别支持机构。  本次微访谈共涉及企业合规管理、财务管理、股权融资、反垄断、人力资源管理、企业家财产保护与刑事合规风险等多个领域的问题，以下为访谈实录整理。 01 企业家个人财富与企业资产如何进行风险隔离？ 公司一旦设立，即具有独立的生命，创始人便不能将公司资产与自己的个人资产划等号。然而，很多创业公司都是企业资产和创始人个人资产、家庭资产混在一起，难以区分的：当公司需要用钱的时候，个人和家庭会无条件的向公司输血；当自己和家庭需要消费的时候，尤其是购买大宗物件，比如豪宅、豪车，又会从公司抽调资金。在这种家企资产混同的情况下，公司一旦有债务风险，债权人就有可能对公司、创始人个人甚至家庭的财产进行债务追讨，从而使个人承担较大债务风险。此外，家企资产混同、财务账目混乱还可能会带来税务处罚风险；未通过公司股东会决议、随意处分侵占公司财产还有构成职务侵占罪的风险。 因此，创始人须做好个人资产与企业资产的隔离措施，提前防范家企财产混同带来的法律风险，构筑家庭财富的防火墙。公司要严格按照规范的财务制度运作企业，尤其要留存好会计凭证、账簿、协议等证据，证明公司财产与个人财产的独立性，规范公司收取、支出资金行为。公司处置资产与资金，要依法经过股东会或董事会的决议形成公司意志，任何股东不能仅凭个人意志就将公司财产处分变成自己的个人财产。 02 企业如何防止核心员工离职带走商业秘密？ 近些年来，企业离职员工泄密事件层出不穷，某些员工抵抗不住巨大利益的诱惑，不遵守竞业限制协议里的约定，离职后将机密数据泄露给与原用人单位有竞争关系的公司。很多公司因此蒙受了巨大的经济损失，而如何规避离职员工泄密风险也成了令不少企业头疼的事。在法律实操过程中，还是有一些对策的： 首先，在企业规章制度中明确保密义务。具体做法上，可以通过规章制度，让企业核心员工掌握的核心资料或信息成为“商业秘密”，界定商业秘密的保护范围之后，再对商业秘密进行密级划分以便于实施分级保护。同时，根据不同岗位员工的职责要求，将员工整个任职过程中具体的保密义务在公司规章制度中进行明确。 其次，核心员工签订保密协议并加强保密培训。企业可以直接与员工签订保密协议，也可以在劳动合同中以保密条款的形式约定。企业在保密培训中可以系统地向员工传达保密法律法规，使其提前知晓泄密的法律后果。 再次，做好离职交接，在员工离职时交清涉密资料，避免泄密。 最后，在符合公司发展理念的情况下，给予离职员工以创业支持。由“核心员工”独立负责公司的分支机构和再投资公司的机构，既能让其实现创业理想，又可使其掌握的商业秘密限制在可控范围内。 03 中小企业融资如何避免触碰法律红线？ 非法集资在我国《刑法》 中并不是一个罪名，而是一类行为的统称，一般说来，非法集资需要同时具备四个条件：未经有关部门依法批准或借用合法经营的形式吸收资金；通过媒体、推介会等途径向社会公布宣传；承诺在一定期限内还本付息；向社会不特定对象吸收资金，—个人向30人以上吸收存款，单位向150人以上吸收存款。 企业在民间融资时，一是要注意通过向特定对象融资降低风险，只向“特精富亲”（特定对象，少数人，有钱人，亲戚、朋友及同事）人群募集资金，而不要通过媒体、推介会、传单、手机短信、微信朋友圈等途径向社会公开宣传。二是融资资金要用在生产经营上，即便经营亏损或资金周转困难，不能及时兑付本息引发纠纷，一般也不会引发刑事责任。三是避免高息揽储，把握好自己的偿还能力。四是在融资时，应签订书面的借贷合同，约定好借款用途及偿还期限，一旦出现不能偿还借款的情况，应当主动寻求法律途径解决无法履约的问题。 04 如何避免创始人刑事违规对企业经营的冲击？ 创始人首先应该培养起自己的法律意识和法商思维，充分了解与企业经营密切相关的刑事法律知识，了解罪与非罪的边界，进而对每一类经营行为都划定一条“红线”，提前预判可能发生的刑事风险。但这还远远不够，巴菲特说过：“能够准确预测下雨不重要，重要的是是否建好了你的诺亚方舟。”因此，企业家还应该建立一套风险管理机制与风险应急预案： 一、降低决策随意性带来的刑事合规风险，企业内部设立民主制度，企业重大决策的做出、重大资金的投入等，应广泛调研并征求股东及高管的意见。 二、完善公司内部行政、财会、人事等管理制度，通过严谨的内控体系，强化监督管理，防范刑事合规漏洞。 三、重视企业内部的合规培训，不仅企业家自身要加强法律知识学习，还应注重员工刑事合规法律知识的培训，明确员工行为底线，构建合规文化，警钟长鸣，筑牢合规风险防线。 05 以在线音乐为例，互联网垄断认定难点在哪儿？ 我国《反垄断法》从2008年8月1日正式生效以来，反垄断执法不断增强和深入，《反垄断法》逐渐深入到各个领域，其中当然包括互联网领域。在线音乐关注的焦点转向“反垄断”，是《反垄断法》严厉执法的一个体现。企业能做的就是学会应对《反垄断法》实施的这种“新常态”。 今年9月1日，为配合反垄断执法，国家市场监管总局制定的《禁止滥用市场支配地位行为暂行规定》初步确定了如何认定互联网经营者具有市场地位的一些特殊考虑因素，比如，可以考虑相关行业竞争特点、经营模式、用户数量、网络效应、锁定效应、技术特性、市场创新、掌握和处理相关数据的能力，以及经营者在关联市场的市场力量等因素，但这也只是原则性的指导意见，实践中如何界定相关市场、确定市场支配地位和滥用市场支配地位，遇到的问题会更复杂，需要考虑的因素更多一些。因此，互联网反垄断的边界往往很难把握。  在线音乐领域随着各巨头之间达成版权合作，实现了相互授权，平台之间的“版权之争”已逐渐偃旗息鼓。但在线音乐平台先前所筑立的版权壁垒并没有完全消失，一些平台仍然可能通过与版权方签署具有反竞争效果的独家授权协议，垄断上游资源，从而排除、限制在线音乐领域的市场竞争。当然，独家许可协议并不能与垄断直接划等号，知识产权本身也具有专有性、排他性和独占性的特点，反垄断法在在线音乐领域的适用边界还需要进行深入调查论证，国外也鲜见反垄断法规制在线音乐的先例，因此，以反垄断法规制在线音乐需要慎之又慎。 未来，反垄断相关的法律法规将会陆续完善，调查执法也将日趋成熟，企业必须做好自身的反垄断合规审查，构建完善的反垄断合规制度体系，以不变应万变。书中总结的一个攻略《反垄断合规审查的应对之道》对于企业防范反垄断审查的风险有一定的帮助。 06 避免“萝卜章”，企业应如何完善印章使用机制？ “萝卜章”一直以来都是企业运营过程中的高危事件，也是企业法律风险管控的关键点。防范胜于补救。为防止被伪造公章进而造成法律风险，企业应从以下几个方面做好防范措施： （一）企业刻制印章前应当向公安部门申请备案，并刻制带有防伪标志的印章。 （二）完善内部印章保管、使用规章制度，做到印章专人保管和每次用章登记，通过核对文件上的印章是否在登记台账之内，来鉴别伪造公章。 （三）避免一章多刻。公司只有一枚公章，将会大大降低鉴别伪造公章的难度。若公司存在多枚印章的情形，应该保留对外公开使用的记录，而伪造的印章通常不会在多处公开使用。 （四）签署法律文件时，尽量采取“印章+签名”的方式签订合同，增加防伪程度。 （五）企业更换印章并销毁旧印章的，应当做好旧印章、印鉴的存档和启用新印章的公示，防止造假者以假印章代替旧印章。 （六）我国刑法第280条规定了伪造变造印章罪。若发现印章被伪造，应当及时向公安机关报案，依法追究伪造人的法律责任，防止损害结果的扩大。 07 企业财务对内对外“两套账”，如何进行合规化处理？ 企业这种两套账的做法是不符合我国《会计法》及税法规定的，会计人员承担着极大的风险。企业要想避免财务违规风险，必须两账合一，将所有信息重新统一为一套财务管理系统，进行统一的会计核算，完整真实地体现公司的各项业务。具体可以从以下三点着手： 一、外账和内账都为不完整的账目，在最核心的销售、采购、生产方面应以仓库和生产线的ERP系统数据为基础，对外账缺失部分进行补充调整，相关销售采购往来款的差异部分确认为股东代收代付，最后的净额需要股东偿还或公司支付。 二、两套账合一时预计产生的税负成本和股东还款要尽快处理。在合并后因补充确认的无票收入，确认的无票采购会产生的增值税、所得税需要尽快缴纳。 三、通过存货盘点和固定资产盘点确定公司的核心资产数量及采购时间，按正确的核算方法确定资产清单，以事实为基础调整财务账目。 08 初创企业股权融资时，如何合理设置“一票否决权”？ “一票否决权”是公司治理中的一种议事规则，是股权布局中对控制权安排的一种方法，作为一种工具无所谓对错，也绝非洪水猛兽，不能一概拒绝。创始人是否应该给投资人一票否决权，取决于投资阶段、股权比例等多种因素。要合理设置一票否决权并确保有效性，有几点可供参考： 一、在不违反法律法规强制性规定的前提下，可以按照股东意思自治原则设置一票否决权，但仅限于有限责任公司。《公司法》不允许股东就股份公司的董事会表决方式自主约定，不能在股份公司董事会设置“一票否决权”。 二、尽量确保股权融资协议与公司章程一致，避免出现股权融资协议存在一票否决权条款，而因为遗漏或工商登记限制的原因，导致目标公司章程中并不存在相关规定。在章程中可增加类似于“章程未约定事宜，股东可以另行书面约定”的准用性兜底条款。 三、一票否决权应限于重大事项，创始人可合理限制缩小投资人的一票否决权范围，对于早期的投资人建议不要轻易给予一票否决权。 四、一票否决权作为一种特殊权利安排与上市公司治理所要求的“规范运行”存在冲突，所以目标企业IPO申报前应清理一票否决权条款。 战飞扬律师是北京市律协风险投资与私募专业委员会委员，曾为多家中国领先的私募股权投资机构提供法律服务，也曾担任众多高成长型公司及其创始人的法律顾问，可在股权融资、架构重组、收购合并、股权激励、合规经营、危机处理等方面为企业提供解决方案。 强化合规管理、防范合规风险是全球企业发展的一个新趋势。我国近几年也在大力加强企业合规建设，特别是2018年国家出台了合规国家标准，合规管理已不局限于国企、央企以及大型民营企业，更包含广大的中小企业。完整合规体系的搭建需要大量成本投入，而中小企业往往难以承受。如何帮助企业创始人快速解决公司合规经营的困惑，用最低成本完善企业合规管理成为战飞扬律师研究的课题，这也成为他写作《公司合规》一书的初衷。  扫码入群更多惊喜 与战律师直接交流 有机会获赠作者亲笔签名图书  长按二维码关注 来源：公司合规指南 本文章仅代表作者个人观点，不代表本账号的观点与看法。 免责声明：文字仅供学习、交流使用，不具有任何商业用途，版权归原作者所有，如有问题请及时联系我们以作处理。本声明未涉及的问题参见国家有关法律法规，当本声明与国家法律法规冲突时，以国家法律法规为准。 更多法律资讯和优质课程的获取，欢迎关注法宝学堂公众号（ID：PKUFBXT）！  |
